Construção legal do DAO - Começando com a ação judicial dos reguladores americanos contra o DAO

Resumo

Recentemente, o Ooki DAO foi alvo de um processo judicial, e seus membros podem precisar assumir responsabilidades conjuntas. Esta situação, embora surpreendente, já era prevista por especialistas jurídicos. O DAO não é uma terra sem lei; quando surgem responsabilidades legais, um DAO sem entidade pode trazer enormes riscos para os membros. Muitos DAOs estão buscando estabelecer uma estrutura legal mais sólida, sendo comum a escolha de sociedades de responsabilidade limitada, fundações, associações sem fins lucrativos sem personalidade jurídica, trusts de finalidade específica, entre outros.

Primeira Parte

A Comissão de Comércio de Futuros de Commodities dos EUA (CFTC) anunciou recentemente uma ação de execução contra o protocolo DeFi bZx. A CFTC acusa-o de oferecer ilegalmente negociação de futuros com margem e alavancagem, realizando atividades que apenas corretores de futuros registrados podem realizar, e de não cumprir requisitos de regulação financeira como KYC. Assim, a CFTC processou a bZeroX, LLC e os dois fundadores do protocolo bZx, propondo uma multa de liquidação de 250.000 dólares para cada parte.

Ao mesmo tempo, a CFTC decidiu iniciar um processo civil contra o DAO por trás do bZx, porque, em 23 de agosto do ano passado, a equipe do bZx transferiu o controle do protocolo para o bZx DAO (que mais tarde foi renomeado para Ooki DAO) para evitar a regulamentação, e promoveu essa prática na comunidade como uma forma de escapar da supervisão. Os objetivos do processo incluem exigir compensação, devolução de rendimentos ilícitos, multas civis, proibição de negociação e registro, bem como a proibição de outras ações que violem a CEA e as normas regulamentares da CFTC.

Esta ação gerou críticas de muitos profissionais do Web3, mesmo dentro da CFTC há divisões. A comissária da CFTC, Summer K. Mersinger, manifestou publicamente a sua oposição e publicou uma declaração no site da CFTC. Ela acredita que as ações das agências de aplicação da lei em relação ao DAO e seus membros estão a entrar em um campo legal desconhecido, esta decisão carece de uma base legal clara e não foi amplamente consultada.

Este artigo não discute em profundidade se a bZx está em violação ou como ela violou, mas foca na estrutura legal do DAO e nas responsabilidades correspondentes.

A ação da CFTC causou um grande impacto no domínio das DAOs, principalmente porque os membros da DAO por trás do protocolo bZx podem precisar assumir responsabilidades legais diretamente. Atualmente, o critério para determinar se alguém é membro é se já votou na DAO, pois o voto representa uma influência sobre o funcionamento da organização. Embora isso pareça um pouco absurdo, já houve inúmeros especialistas legais no passado que alertaram para a possibilidade de tais situações - se uma DAO não tiver uma entidade legal, quando precisar assumir responsabilidades, pode ser considerada uma sociedade em nome coletivo, levando todos os membros da DAO a assumirem responsabilidades ilimitadas. Esta é uma das razões mais importantes pelas quais várias DAOs estão ativamente promovendo o registro de entidades.

Apesar de a maioria das pessoas já ter consciência deste risco, quase ninguém acredita que a situação de os membros de um DAO serem responsabilizados solidariamente realmente aconteceria. Por um lado, a maioria dos DAOs do tipo comunitário ainda não tem um negócio básico estabelecido, o que leva a uma percepção de risco relativamente baixa e, naturalmente, a uma falta de urgência na consciência do risco. Por outro lado, a execução de penalidades contra os membros do DAO é extremamente difícil. A maioria dos membros de um DAO é anônima, com apenas um endereço. Como rastrear, e qual seria o custo da aplicação da lei? A menos que surjam problemas significativos que exijam a intervenção do FBI, quem gastaria uma quantidade considerável de energia para investigar milhares e milhares de endereços anônimos espalhados pelo mundo apenas por uma multa? Mesmo que se limitasse a investigar os endereços que votaram, geralmente, ao compilar algumas propostas, há centenas deles. Todos acreditam que a lei não pune a multidão e todos se sentem moralmente inocentes.

Este incidente, embora tenha criado um precedente perigoso, na minha opinião, é mais barulho do que ação, principalmente para intimidar os operadores dos protocolos DeFi, advertindo-os a não pensarem que podem escapar das suas responsabilidades ao transferir os direitos de operação para uma DAO, ao mesmo tempo que alerta a comunidade a não assumir responsabilidades facilmente. A CFTC também mencionou isso em seu comunicado, afirmando que "essas ações são parte de um esforço mais amplo da CFTC para proteger os clientes americanos em um ambiente de finanças descentralizadas em rápida evolução."

Este incidente fez com que todos reconhecessem mais claramente um fato: sob o atual sistema legal, o DAO precisa, e será exigido que assuma a respectiva responsabilidade legal.

Assim, para os DAOs, formar uma estrutura legal organizacional mais completa no momento apropriado (quanto mais cedo melhor) tornou-se quase uma opção obrigatória. (Claro, haverá alguns DAOs que buscam ser puramente nativos da criptografia, não aceitando regulamentação, implementando resistência à censura através de vários designs. Este tipo de DAO certamente existirá a longo prazo no mundo da criptografia, mas pode não se tornar a forma dominante.)

Revisitemos as desvantagens de não registrar uma entidade. Se você não é novo neste campo, provavelmente já viu explicações semelhantes em muitos lugares, principalmente três pontos:

1. A DAO sem entidade pode ser considerada uma sociedade de responsabilidade ilimitada, e os membros podem ser responsabilizados solidariamente em determinadas circunstâncias. Esta é exatamente a situação que a bZx enfrenta atualmente.

2. Risco fiscal, na ausência de uma entidade, os membros podem ter que assumir responsabilidades fiscais que não lhes pertencem em determinadas circunstâncias, mesmo que a pessoa não tenha recebido um cêntimo.

3. As atividades no mundo off-chain são limitadas, e pode ser difícil para entidades sem uma forma física interagir com entidades do mundo tradicional, como assinar contratos. E muitos negócios de DAO já saíram do on-chain e entraram no mundo off-chain.

Qualquer uma das questões acima terá um impacto significativo no desenvolvimento a longo prazo do DAO.

Segunda Parte

Então, se eu quiser me registrar, onde posso me registrar e que tipo de registro é?

Segue uma lista de soluções comuns para referência:

Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada ( LLC )

Nos Estados Unidos, um DAO pode ser constituído como uma empresa de responsabilidade limitada (LLC), garantindo total conformidade com as leis e requisitos fiscais dos EUA. Nos EUA, uma empresa de responsabilidade limitada pode ser gerida pelos membros, sem a necessidade de um conselho, gerentes ou liderança, o que torna a LLC muito conveniente para uso por DAOs. Estados como Delaware e Wyoming já aceitaram claramente o registro de organizações na forma de DAO como LLC.

As LLCs podem ser registradas com fins lucrativos, e a maioria das que escolhem registrar-se como LLC são para investir em DAO. Embora não haja regulamentos claros, a maioria exige que os membros sejam investidores qualificados e limita o número de membros a 99. Assim, mesmo que enfrente regulamentação no futuro, pode garantir a conformidade na maior medida possível.

Há também alguns grupos de investimento que registram LLC, mas se definem como clubes de investimento (Investment Club). Pode ser visto como uma versão de baixo custo do Venture DAO. Este nome não é usado aleatoriamente, a SEC tem regulamentações claras que explicam que tipo de grupo é considerado um clube de investimento. Se um coletivo de investimento atender às condições de um clube de investimento, pode ficar isento da supervisão da SEC. No entanto, tudo tem suas vantagens e desvantagens; os clubes de investimento também têm um limite de 99 membros, e a exigência mais complicada é que todos os membros devem participar ativamente de cada decisão de investimento. Mesmo que apenas um membro não participe de um determinado assunto de investimento, isso pode ser considerado uma violação pela SEC.

Recentemente, uma instituição apresentou o conceito de sDAO, que permitirá, sob a condição de conformidade, aumentar o limite de membros para 499 e realizar investimentos em categorias específicas, mas exige que todos os participantes sejam cidadãos americanos. Em comparação, a LLC não tem restrições de nacionalidade para os membros. Atualmente, este plano ainda está em processo de validação, e não há muitos detalhes por enquanto.

No início deste ano, as Ilhas Marshall alteraram a Lei das Entidades Sem Fins Lucrativos, permitindo que qualquer DAO se registre no país como uma empresa de responsabilidade limitada sem fins lucrativos, ao mesmo tempo que desfruta de isenção fiscal. A lei permite o registro em que uma única pessoa assume a responsabilidade total pela DAO. Esta é uma versão offshore da estrutura americana, mas não está sujeita à legislação federal dos EUA. Embora a LLC da versão das Ilhas Marshall possa operar normalmente, não pode distribuir rendimentos ou lucros aos membros da DAO, portanto, não é adequada para DAOs do tipo investimento.

Fundação no exterior

Comparado a registrar um DAO como uma sociedade de responsabilidade limitada, atualmente há mais opções de registrar fundações em diferentes locais do mundo. A vantagem de uma fundação é que ela pode ser "sem entidade", o que reduzirá a responsabilidade legal da equipe fundadora em caso de imprevistos. Os locais populares para fundações onshore são Suíça e Singapura. Eles oferecem uma boa proteção legal, mas o DAO precisa pagar impostos sobre a receita. Os locais de registro offshore são principalmente Ilhas Cayman, Ilhas Virgens Britânicas, entre outros. As Ilhas Cayman são bastante amigáveis para a emissão de tokens, o que tem sido uma escolha para muitos DAOs atualmente. A principal diferença entre onshore e offshore é que o offshore tem isenção fiscal. A fundação é gerida por um conselho ou diretoria, o que sacrifica em certa medida o nível de descentralização, embora os detentores de tokens possam orientar as ações do conselho ou diretoria através de votação. As fundações já eram amplamente utilizadas por organizações relacionadas ao blockchain antes da popularidade dos DAOs, e as pessoas estão relativamente familiarizadas com esse modelo.

Associação Cooperativa Limitada (LCA)

LCA é uma combinação de cooperativas tradicionais e empresas de responsabilidade limitada (LLC), oferecendo maior flexibilidade do que as cooperativas tradicionais, especialmente em termos de investimento. O LCA pode estruturar bem os protocolos de governança da DAO e os estatutos da associação, aceitando os direitos de governança por voto de diferentes tipos de participantes, enquanto cumpre os princípios cooperativos. O estado do Colorado tem um conjunto relativamente completo de legislação para o LCA, o que resultou no reconhecimento por várias DAOs.

Associação Não Incorporada Sem Fins Lucrativos (UNA, Unincorporated Nonprofit Association)

UNA é uma nova forma que tem sido amplamente explorada no último ano. A UNA permite uma identificação de membros muito flexível, permite que os membros permaneçam anônimos e facilita a mobilidade, características que se adaptam bem aos DAOs comunitários existentes. A UNA pode operar negócios lucrativos, mas toda a organização precisa manter uma natureza sem fins lucrativos, pois não pode haver distribuição de lucros. No entanto, a UNA é uma prática relativamente nova, e a compreensão da UNA varia entre os estados dos EUA, faltando precedentes correspondentes, o que pode resultar em riscos se a UNA não for reconhecida em determinadas situações. Além disso, a UNA é mais adequada para DAOs que dependem de pessoal principal e atividades comerciais nos EUA, e a organização deve pagar impostos nos EUA.

Trusto de Propósito Especial

A forma do truste de propósito especial geralmente é que o DAO transfere parte ou todos os ativos para o trustee e delega ao trustee a realização de atividades comerciais por meio de um contrato de truste. Isso resolve o problema das entidades offline e permite que os membros do DAO e o trustee sejam protegidos por responsabilidade limitada. Um dos principais problemas de introduzir uma estrutura legal no DAO é que a conformidade com as normas projetadas para organizações tradicionais pode comprometer a descentralização e a liberdade do DAO. Em particular, a grande maioria das estruturas legais requer a aprovação do governo para serem finalizadas. No entanto, o truste de propósito especial estabelecido de acordo com a lei da Ilha de Guernsey elimina esse problema. Ele não necessita de aprovação governamental e não precisa manter relatórios. O truste entra em vigor no momento em que a transferência de ativos ocorre de acordo com o contrato de truste. No entanto, o cenário de aplicação do truste de propósito especial é principalmente representar o comitê ou SubDAO dentro do DAO para realizar negócios específicos; embalar todo o DAO em uma estrutura de truste ainda precisa ser explorado.

Todas as soluções discutidas acima resolveram os três problemas iniciais. Mas, com base nisso, cada uma tem suas próprias características. A estrutura legal do DAO, na prática, muitas vezes precisa se adaptar a situações complexas, considerando fatores como os países e regiões onde os principais membros participantes estão, a estrutura de governança desejada, o grau de descentralização, a principal direção de negócios, a escala e a sustentabilidade dos membros do DAO, a estratégia de tokens, a estratégia de SubDAO, os custos de registro, entre outros.

A estrutura legal e as práticas relacionadas aos DAOs são um campo muito novo, ainda não há um consenso geral e melhores práticas estabelecidas, o que requer mais exploração.